只是在當(dāng)下這個(gè)時(shí)代，似乎已沒(méi)有一個(gè)廣為人知的、為大眾所普遍接受的職業(yè)行為準(zhǔn)則，以幫助大家理清法與不法、罪與非罪的界限。高度發(fā)達(dá)的互聯(lián)網(wǎng)，極不穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)環(huán)境，迅速變化的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，正在重構(gòu)著一代人的價(jià)值觀，也擊潰了過(guò)往大眾心中為職業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)所構(gòu)筑的防線。

99.9% 的人其實(shí)并不知道，工作中的哪些操作是違法的，甚至可能被追究刑責(zé)。

文/葉東杭 廣東金橋百信律師事務(wù)所 合伙人律師

一、

最近在北方某省代理的直播平臺(tái)詐騙案，給我?guī)?lái)了很多感慨。這個(gè)案件中，我代理的當(dāng)事人是一名女主播，被指控在公司的安排下，以“戀愛(ài)”為名，虛構(gòu)身世，騙取被害人打賞，因此被指控構(gòu)成詐騙罪。

事實(shí)上，工作之余，我也看短視頻，勉強(qiáng)算是抖音重度使用者，關(guān)注列表80%是女主播，有知識(shí)類(lèi)也有顏值類(lèi)。但是第一次從女主播視角里看待這份職業(yè)，又讓我有一些不同的感受。因此，在案件事實(shí)核查之外，我其實(shí)非常想知道一個(gè)問(wèn)題：作為一個(gè)女主播，她們?nèi)绾慰创约旱穆殬I(yè)？

在辦理該案的過(guò)程中，我也逐步了解到，主播這個(gè)被大眾所關(guān)注，同時(shí)也飽受誤解的職業(yè)，大多由平凡、普通的女性去演繹：她們會(huì)努力吸引用戶(hù)的關(guān)注，不斷學(xué)習(xí)行業(yè)的知識(shí)以及公司、公會(huì)的規(guī)則，不斷的加深對(duì)這個(gè)職業(yè)的理解。但其實(shí)大多數(shù)人都明白，除了帶貨之外，主播能夠帶來(lái)的價(jià)值，也僅僅只有情緒價(jià)值——無(wú)論你是跳露大腿的擦邊舞蹈，還是研究生學(xué)姐披露日常學(xué)習(xí)生活，無(wú)非是滿(mǎn)足觀眾的情緒需求，因?yàn)椴](méi)有人真的想在短視頻平臺(tái)上獲取任何信息和知識(shí)。

情緒價(jià)值在這場(chǎng)交易中，幾乎是唯一的標(biāo)的。

然而，當(dāng)下的司法態(tài)度，似乎并不認(rèn)可情緒需求、情緒價(jià)值的價(jià)值所在，最典型的便是，女主播在直播過(guò)程中收到的打賞，其合法性處于一種并不穩(wěn)定的狀態(tài)：當(dāng)你被指控為詐騙時(shí)，你的所有收入都可能會(huì)被列為違法所得，至于是否有真正意義上的打賞，沒(méi)有人會(huì)去關(guān)心。

很多律師都會(huì)在直播平臺(tái)詐騙案件中，提出過(guò)這樣的問(wèn)題：并非所有打賞，都是“假意約炮”的犯罪所得，可能真的有一部分收入（甚至是主要收入），是真的打賞，而這一部分?jǐn)?shù)額應(yīng)當(dāng)予以剔出。但這一主張往往難以被支持，其中緣由之一，便是大多數(shù)用戶(hù)都會(huì)處于“挽損”的心態(tài)，將自己的打賞行為描繪成“被騙”。

此外，“虛構(gòu)身世、偽造事由”，往往也成了認(rèn)定詐騙罪的重要事實(shí)依據(jù)，看似有理有據(jù)，但其實(shí)容易產(chǎn)生爭(zhēng)議?；ヂ?lián)網(wǎng)時(shí)代，我們究竟要在萍水相逢的人面前，以多高的透明度暴露自己的信息，才能不被認(rèn)為是詐騙？對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)世界中拋來(lái)的每一個(gè)問(wèn)題，是否都要求真務(wù)實(shí)的去坦白？

也正是因?yàn)樯厦嫠f(shuō)的這些實(shí)踐中的種種問(wèn)題，辦理直播平臺(tái)詐騙案時(shí)，我的內(nèi)心其實(shí)都有著困惑：

“我們懲罰平臺(tái)、公會(huì)或者女主播，到底是因?yàn)樗麄儌α藙e人，還是我們認(rèn)為直播行業(yè)就不該存在？”

“如果是因?yàn)閭α藙e人，為什么不能就事論事，把被害人涉及到的事實(shí)搞清楚，對(duì)有責(zé)任的人去定罪和處罰，為什么要把入行至今的所有營(yíng)收視為詐騙金額？”

“作為一個(gè)以用戶(hù)打賞為主要生活來(lái)源的主播，到底應(yīng)該要做到何種地步，盡到各種義務(wù)，才能夠免受犯罪指控？”

在當(dāng)下這個(gè)時(shí)代，似乎已沒(méi)有一個(gè)廣為人知的、為大眾所普遍接受的職業(yè)行為準(zhǔn)則，以幫助大家理清法與不法、罪與非罪的界限。高度發(fā)達(dá)的互聯(lián)網(wǎng)，極不穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)環(huán)境，迅速變化的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，正在重構(gòu)著一代人的價(jià)值觀，也擊潰了過(guò)往大眾心中為職業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)所構(gòu)筑的防線。

二、

如果說(shuō)主播是個(gè)小眾行業(yè)，從業(yè)者的法律風(fēng)險(xiǎn)可以不被大眾所關(guān)心，那么近期頻發(fā)的案件，譬如海棠寫(xiě)手案、譬如許多律師同行辦的很多的“幫信罪案”“掩隱罪案”、比如眾多的經(jīng)濟(jì)犯罪罪名（如非法經(jīng)營(yíng)罪、非法吸收公眾存款罪等），都在告訴我們一個(gè)殘酷的事實(shí)：每一個(gè)職業(yè)，似乎都處于刑事風(fēng)險(xiǎn)高度不穩(wěn)定的陰影之下。

過(guò)往看到因工作被判刑的被告人，除了憐憫之外，我還會(huì)感慨，司法制度真的是在用一種非常殘酷的方式，去懲罰那些對(duì)職業(yè)刑責(zé)風(fēng)險(xiǎn)缺乏關(guān)注的人，并以近乎于法律專(zhuān)家的標(biāo)準(zhǔn)去苛求每一個(gè)步入經(jīng)濟(jì)社會(huì)的人。

除了上面所說(shuō)的女主播被指控詐騙罪的案件外，“因自己的工作而被指控犯罪”的劇情我還見(jiàn)過(guò)很多，常常在法庭上聽(tīng)到法官、檢察官責(zé)問(wèn)：你是一個(gè)成年人了，有認(rèn)識(shí)能力，你為什么沒(méi)有想過(guò)這個(gè)事情可能是違法的？你怎么可能不知道他們做的這個(gè)事有問(wèn)題？

但問(wèn)題是，99.9% 的人其實(shí)并不知道，工作中的哪些操作是違法的，甚至可能被追究刑責(zé)。

別不信，“不能借用銀行卡、電話卡”，也只是斷卡行動(dòng)前后才普及的，即便如此，每年仍然有大量行為人因給他人借用信用卡而被追究刑責(zé)。更不要說(shuō)，有一些比較冷門(mén)生僻的刑責(zé)風(fēng)險(xiǎn)，大多數(shù)人可能都聞所未聞。

虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪，如果你不是法律、財(cái)會(huì)專(zhuān)業(yè)畢業(yè)生或者相關(guān)領(lǐng)域從業(yè)者，你甚至都可能沒(méi)接觸過(guò)增值稅這個(gè)詞。虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪的打擊對(duì)象不僅僅是經(jīng)手開(kāi)票和抵扣的財(cái)務(wù)人員，所有為開(kāi)票、抵扣提供過(guò)幫助和便利的人也可被認(rèn)定為共犯——常見(jiàn)的有負(fù)責(zé)起草合同、協(xié)助付款、聯(lián)絡(luò)對(duì)接的辦公室文員或者業(yè)務(wù)員。

直播平臺(tái)涉賭犯罪，不是行內(nèi)人士，是不可能知道“虛擬幣、禮物兌換形成網(wǎng)賭閉環(huán)”這種說(shuō)法（具體可見(jiàn)《》）。但追訴的鐵拳一旦打下來(lái)，普通員工卻又很難幸免——你怎么知道，你又能如何知道，你做的某一項(xiàng)策劃，你跟進(jìn)的某一個(gè)項(xiàng)目，你對(duì)接的某一個(gè)操作，是否對(duì)犯罪行為的實(shí)施起到了幫助作用？

非法吸收公眾存款罪、非法經(jīng)營(yíng)罪，這兩類(lèi)的普通員工控罪數(shù)量就更多了，不像稅務(wù)犯罪，不是財(cái)務(wù)人員往往不會(huì)沾邊，除非你確實(shí)有涉及相關(guān)行為。但是像非吸、非法經(jīng)營(yíng)之類(lèi)的罪名，一個(gè)公司的每一個(gè)崗位，都有可能與此相關(guān)——甚至從某種程度而言，公司內(nèi)的每一個(gè)人，都必然與公司的核心業(yè)務(wù)相關(guān)。

然而，職場(chǎng)中，不會(huì)有人提醒這些法律風(fēng)險(xiǎn)，也不會(huì)有人提起那些發(fā)生過(guò)的案例和判罰，老板、前輩、同事只會(huì)說(shuō)：不要太在意這些問(wèn)題、大家都是這么做的、你這么死腦筋，怎么在社會(huì)上生存。

很多刑事案件的發(fā)生其實(shí)并沒(méi)有那么多的驚心動(dòng)魄，從一部分人的視角來(lái)看，他們不過(guò)是打著一份最普通的工，在某一個(gè)工作日內(nèi)，做了一個(gè)領(lǐng)導(dǎo)安排的工作。然而，就是這么微不足道的一件事情，這一件普通人看來(lái)平平無(wú)奇的事情，成了法律專(zhuān)家們眼中“足以推定對(duì)犯罪知情、形成犯意聯(lián)絡(luò)”的操作，便改變了普通人的生活，讓原本多彩的人生淪入灰暗。

所以我們說(shuō)，法律人，一定要對(duì)腳下的土地，以及這片土地上民眾的彷徨、痛苦、無(wú)助心懷悲憫，一定不能將自己凌駕于民眾之上，一定要明白，司法公正的最終目的，是通過(guò)形成健康、有序的規(guī)則與秩序，去緩解社會(huì)矛盾、解放生產(chǎn)力，而不是去加劇民眾的痛苦和社會(huì)的撕裂。

[完]

葉東杭

廣東金橋百信律師事務(wù)所合伙人律師、刑事部副主任，高校法學(xué)院證據(jù)法學(xué)課程校外導(dǎo)師。從業(yè)期間，葉東杭律師主攻信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪、稅務(wù)犯罪辯護(hù)，每年經(jīng)辦大量刑事案件，擁有豐富的信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、稅務(wù)犯罪辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)，曾在經(jīng)辦的多個(gè)案件中取得不起訴（無(wú)罪）、無(wú)強(qiáng)制措施釋放（無(wú)罪）、緩刑、勝訴、二審改判勝訴等成果及偵查階段取保候?qū)彙⒉慌度”：驅(qū)彽碾A段性成果。