「問題的提出」

離職協(xié)議中能否約定勞動者承擔(dān)違約金？

「法律解答」

可以，但仍受到《勞動合同法》的保護。

法律允許勞動者與用人單位在解除勞動關(guān)系時可以一并就工資報酬、加班費、經(jīng)濟補償?shù)壬婕皠趧诱吆戏?quán)益和用人單位工作資料結(jié)交轉(zhuǎn)移達(dá)成協(xié)議，旨在一次性解決所有潛在爭議（如工資、加班費、補償金等），避免后續(xù)仲裁或訴訟，具有定紛止?fàn)幍淖饔�，故而在實踐中被廣泛予以應(yīng)用。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第三十五條　勞動者與用人單位就解除或者終止勞動合同辦理相關(guān)手續(xù)、支付工資報酬、加班費、經(jīng)濟補償或者賠償金等達(dá)成的協(xié)議，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。 前款協(xié)議存在重大誤解或者顯失公平情形，當(dāng)事人請求撤銷的，人民法院應(yīng)予支持。

那么，用人單位在勞動者離職時與勞動者簽訂的離職協(xié)議是否屬于勞動合同的組成部分？即離職協(xié)議中能否約定勞動者承擔(dān)違約金？

筆者認(rèn)為，離職協(xié)議仍是勞動合同的組成部分。

理由在于，由于勞動者處于弱勢地位，如法律不加以干涉，極容易受到處于強勢地位的用人單位方的侵害，包括從勞動關(guān)系的訂立、履行、解除與終止。這就意味著雙方在該法律關(guān)系項下形成的與勞動合同履行相關(guān)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系受到《勞動合同法》約束。

《四川省高級人民法院關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》24.勞動者與用人單位之間款項往來性質(zhì)的認(rèn)定 勞動者向用人單位借款，如能證明款項的用途是直接用于公司業(yè)務(wù)，且與履行勞動合同有關(guān)的，當(dāng)事人可主張按勞動爭議處理；如無證據(jù)證明款項用于公司業(yè)務(wù)，當(dāng)事人主張法律關(guān)系為民間借貸的，人民法院應(yīng)按民間借貸的相關(guān)法律規(guī)定審理。

即便用人單位與勞動者另行簽訂民間借貸協(xié)議真實有效，法律亦明文規(guī)定用人單位不得自行抵扣或扣減勞動者依法獲得的工資報酬。

《工資支付暫行規(guī)定》第十五條 用人單位不得克扣勞動者工資。有下列情況之一的，用人單位可以代扣勞動者工資：（一）用人單位代扣代繳的個人所得稅；（二）用人單位代扣代繳的應(yīng)由勞動者個人負(fù)擔(dān)的各項社會保險費用；（三）法院判決、裁定中要求代扣的撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費；（四）法律、法規(guī)規(guī)定可以從勞動者工資中扣除的其他費用。

另一方面，鑒于離職協(xié)議在實務(wù)中一般情況下系用人單位事先制定好的制式文本，勞動者可協(xié)商的余地不大，用人單位仍存在侵害勞動者合法權(quán)益的可能，立法者亦在《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第三十五條中做了但書規(guī)定。因此，認(rèn)為離職協(xié)議屬于勞動合同組成部分、應(yīng)遵守《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定具有現(xiàn)實必要性，也更符合立法目的。

最后，《勞動合同法》規(guī)定用人單位可以與勞動者約定違約金的情形僅限兩種，不論是違反服務(wù)期協(xié)議還是違反競業(yè)限制義務(wù)的違約金均發(fā)生在勞動合同解除或終止時，故而在勞動關(guān)系解除或終止時簽訂的離職協(xié)議無需遵守《勞動合同法》在邏輯上顯然難已成立。

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零言法語

作者：王之焰，律師

上海國獅律師事務(wù)所

法律、工商管理雙重背景。曾在上海市司法局以及上海市某區(qū)人民法院就職，從事審判工作六年以上，司法實踐經(jīng)驗十年以上，知乎法律話題下優(yōu)秀答主。

具有深厚的法律理論功底、實務(wù)操作經(jīng)驗，在上海市律協(xié)發(fā)表過多篇專業(yè)文章，多次接受界面新聞、北京商報等權(quán)威媒體采訪。處理勞動爭議、執(zhí)行案件以及辦理法律援助案件、民商事執(zhí)行案件1000+件.

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